Pregúntele a Sophie: ¿Es ahora más fácil para los fundadores obtener visas H-1B?


Sophie Alcorn, abogada, autora y fundadora de Alcorn Immigration Law en Silicon Valley, California, es una abogada especialista certificada en derecho de inmigración y nacionalidad galardonada por la Junta de Especialización Legal del Colegio de Abogados del Estado. A Sophie le apasiona trascender fronteras, ampliar oportunidades y conectar el mundo practicando leyes de inmigración compasivas, visionarias y expertas. Conéctate con Sophie en LinkedIn y Gorjeo.

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Querida Sophie,

Escuché que USCIS publicó una propuesta de regulaciones H-1B que facilitan a los fundadores obtener visas H-1B. ¿Cuáles son los detalles?

— Fundador afortunado

Querido afortunado,

Estoy entusiasmado con la nueva regla propuesta emitida por el Departamento de Seguridad Nacional (DHS) de EE. UU. a principios de esta semana que hace que sea más fácil (y más atractivo) para los empresarios en ascenso obtener una visa H-1B para ocupación especializada.

Si bien la propuesta no hace que estén disponibles más visas H-1B para ocupaciones especializadas cada año (eso es algo que solo el Congreso puede hacer), reconoce los importantes beneficios de retener a los fundadores de startups en los EE. UU.

“Si más empresarios logran obtener el estatus H-1B para desarrollar sus negocios, Estados Unidos podría beneficiarse de la creación de empleos, nuevas industrias y nuevas oportunidades”, afirma la norma propuesta.

Los empresarios innovadores ya no estarán atados a sus trabajos diarios ni se verán obligados a ceder el capital y el control a los miembros de la junta directiva o a los cofundadores. Y la guinda del pastel es que muchas de estas ventajas ya están disponibles en este momento, independientemente del destino final de esta norma propuesta. Esto se debe a que los Servicios de Inmigración y Ciudadanía de Estados Unidos (USCIS) han abordado algunos de los cambios que afectan a los fundadores en memorandos de políticas recientes.

Permítanme profundizar en las disposiciones más importantes de la regla propuesta por el DHS: aquellas que facilitan que los fundadores califiquen para una visa H-1B y aquellas que mejoran el programa de visas H-1B en general.

Mayor flexibilidad para los fundadores

El preámbulo de la regla propuesta confirma la interpretación actual del marco regulatorio existente, enfocándose en las regulaciones que requieren que los patrocinadores empleadores demuestren una relación empleador-empleado entre una startup y un fundador para la visa H-1B. También busca brindar más flexibilidad a los fundadores.

Las dos cosas que históricamente desafiaron a la mayoría de los fundadores de startups al buscar una H-1B son estos factores relacionados con la demostración de una relación empleador-empleado:

  • El requisito de que el fundador de la startup sea supervisado por alguien de la empresa (ya sea un cofundador o una junta directiva) que supervise al fundador y pueda despedirlo.
  • Esto a menudo llevó a los fundadores a verse obligados a reducir su participación accionaria en su startup al 50% o a ceder el control de sus empresas para presentar un caso H-1B sólido, lo que comprometió su capacidad para administrar sus startups y los obligó a regalar acciones valiosas. .

La regla propuesta confirma que actualmente, incluso sin cambios regulatorios futuros, los fundadores que poseen más de la mitad del capital social de su startup aún pueden calificar para una H-1B o transferir su H-1B a su startup sin ceder el control de su startup a una cofundador o junta directiva. Todos los fundadores deben demostrar que existe una relación entre empleador y empleado: presentar la Solicitud de condición laboral requerida aprobada por el Departamento de Trabajo de EE. UU. y un acuerdo de empleo o una carta de oferta de su startup.

Otra parte de la regla propuesta que podría implementarse en el futuro aclararía que un puesto de ocupación especializada H-1B puede permitir una variedad de campos de grado. Sin embargo, debe existir una relación directa entre el campo o campos de grado requeridos y las funciones del puesto.

Además, una ventaja para los fundadores de startups es que la regla propuesta haría que un beneficiario H-1B pueda realizar tareas ocupacionales no especializadas comúnmente asociadas con su trabajo, como negociar contratos y reunirse con inversionistas.

Mayor flexibilidad para los estudiantes

Los estudiantes internacionales con visas F-1 que trabajan para una empresa bajo capacitación práctica opcional (OPT) o autorización de trabajo STEM OPT pueden continuar viviendo y trabajando en los EE. UU. bajo una extensión de límite máximo si son seleccionados en la lotería H-1B.

Actualmente, la brecha salarial sirve de puente entre la autorización de trabajo de un estudiante F-1 entre el momento en que expira la autorización de trabajo OPT o STEM OPT y el 1 de octubre, cuando pueden comenzar a trabajar oficialmente bajo el estatus H-1B.

La regla propuesta proporcionaría una extensión del límite salarial hasta el 1 de abril, agregando seis meses para evitar una interrupción en la autorización de empleo. Esto permitiría a los empleadores evitar pagar por el procesamiento premium al presentar una petición H-1B en nombre de un estudiante F-1.

Procesos simplificados

Durante la administración Trump, el USCIS ya no se remitió a decisiones anteriores al evaluar las solicitudes de extensión de estatus, lo que resultó en un aumento significativo en las renovaciones de visas H-1B denegadas.

Esa política fue revocada por el USCIS bajo la administración Biden. La norma propuesta codifica la política existente de aplazar las determinaciones anteriores «cuando ningún hecho subyacente haya cambiado».

Además, durante la administración anterior, el USCIS determinó que una ocupación no era una ocupación especializada si «siempre» no requería al menos una licenciatura, a pesar de que la política del USCIS había sido que una ocupación especializada «normalmente» requiere al menos una licenciatura. licenciatura. La regla propuesta aclara que «normalmente no significa siempre».

Más empleadores exentos de tope salarial

La regla propuesta permitiría que más organizaciones calificaran para la exención del límite anual H-1B y de la lotería. Cada año, el número de visas H-1B emitidas tiene un límite de 85.000: 65.000 para personas con una licenciatura o un título superior y 20.000 para personas con una maestría o un título superior de una institución estadounidense.

Algunos empleadores califican para solicitar una visa H-1B en cualquier momento sin pasar por la lotería. Estos “empleadores exentos del límite máximo” incluyen instituciones de educación superior, organizaciones sin fines de lucro vinculadas a instituciones de educación superior, organizaciones de investigación sin fines de lucro y organizaciones de investigación gubernamentales.

Según la norma propuesta, el USCIS ampliaría la definición de organización de investigación gubernamental y sin fines de lucro que “probablemente aumentaría la población de peticionarios que ahora son elegibles para la exención del tope y, por extensión, probablemente aumentaría el número de peticiones que pueden estar exento de tope”.

Campo de juego nivelado

El USCIS recibió en marzo la friolera de 758,994 registros elegibles en la lotería H-1B de este año. Por primera vez, más de la mitad (casi 408,900) de los registros eran candidatos H-1B que tenían más de un empleador que los registró en la lotería.

Si bien los registros múltiples del mismo empleador para el mismo candidato H-1B se descalifican automáticamente de la lotería, se permiten registros múltiples de diferentes empleadores para un candidato H-1B y mejoran las posibilidades de que un candidato sea seleccionado.

La regla propuesta busca nivelar el campo de juego de la lotería, particularmente para las nuevas empresas, y darle a los candidatos H-1B el poder de elegir si tienen ofertas de trabajo de diferentes empresas. Según el cambio de regla propuesto, los candidatos H-1B continuarían siendo registrados por diferentes empleadores. Sin embargo, cada candidato H-1B único participaría en la lotería una vez, independientemente de cuántas veces se haya registrado para la lotería. Si se selecciona un candidato H-1B en la lotería, cada empleador que registró al candidato sería elegible para presentar una petición en nombre del candidato, lo que efectivamente significa que el individuo puede elegir para qué empleador trabajar.

Desventajas

Una posible desventaja de la regla propuesta es lo que puede interpretarse como una definición más estricta de lo que califica como una ocupación especializada H-1B. Actualmente, una ocupación de especialidad es aquella que requiere “una licenciatura o título superior en la especialidad específica (o su equivalente) como mínimo”.

La regla propuesta define una ocupación especializada como aquella que requiere “una licenciatura estadounidense o un título superior en una especialidad específica directamente relacionada o su equivalente”. Sin embargo, la intención de la regulación es alinear los requisitos H-1B con el enfoque de contratación basado en habilidades de la mayoría de los empleadores modernos.

Otra desventaja sería para los fundadores: la regulación propuesta limitaría la aprobación inicial de la visa H-1B y el primer período de renovación a 18 meses cada uno para los fundadores de startups. Después de eso, la visa H-1B del fundador sería renovable por otros tres años. Actualmente, la visa H-1B es válida por un período inicial de tres años y puede renovarse por otros tres años independientemente de si el titular de la visa H-1B es fundador de una startup.

actuar ahora

El período de comentarios para la regla propuesta cierra el 22 de diciembre de 2023. Le insto a usted y a todos los fundadores y empleadores a que proporcionen comentarios, tanto positivos como negativos, sobre los cambios propuestos. Los comentarios deben estar en inglés, pero los propietarios de negocios y los no ciudadanos pueden comentar; ¡Incluso puedes presentar la solicitud de forma anónima!

Después de revisar los comentarios y posiblemente hacer revisiones, el DHS emitirá una regla final. Tengo la esperanza de que la norma entre en vigor a tiempo para la lotería H-1B en marzo, que determinará los beneficiarios H-1B que pueden comenzar en el año fiscal 2025, que comienza el 1 de octubre de 2024.

¡Haz oír tu voz! ¡Tienes esto!

– Sophie


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